Las tendencias de libre competencia que aterrizan en Chile en 2019

Así como la moda llega con una temporada de rezago a nuestro país, con las tendencias de libre competencia ocurre algo similar. Se demoran un poco, pero los debates jurídicos que surgen en Europa y Estados Unidos se terminan reproduciendo en el país. Un ejemplo lo constituye, aseguran abogados expertos en esta área, lo sucedido con el gigante estadounidense de la tecnología, Google, al que el año pasado la Unión Europea le impuso la multa más alta de su historia por prácticas contra la libre competencia. Debates como éste podrían instalarse a partir de este año con más fuerza en Chile.

Así lo prevén expertos, de distintos estudios jurídicos, que coinciden en que los “conflictos en relación con empresas que ahora son calificadas como dominantes en el mundo de las plataformas digitales” comenzarán a tomar fuerza durante el año que comienza, según comenta el exsubfiscal nacional económico Jaime Barahona, abogado de GuerreroOlivos.

Las principales tendencias que van a marcar el desarrollo de la libre competencia, en los próximos años a partir de ahora, tienen que ver con la forma en que el derecho de la competencia se hace cargo de fenómenos que vienen a cambiar completamente los paradigmas en materia de funcionamiento de las empresas, asegura Javier Velozo, exministro del TDLC y actual líder del área de Libre Competencia y Regulación en el estudio ContrerasVelozo.

Con ello –explica- “me refiero a la inteligencia artificial, el big data y el comercio electrónico. Esas son las tendencias más importantes que van a provocar que el derecho de la competencia tenga que hacer un esfuerzo importante de adaptación”. El desafío será, entonces, aprender de esos temas y “adaptarse a la forma de tratar estos grandes fenómenos que están marcando el cambio de las relaciones económicas en el mundo actualmente”.

En el mismo sentido, Barahona complementa que debido a que entre Estados Unidos y Europa existe una controversia en cuanto a las “empresas que ahora son calificadas como dominantes en el mundo de las plataformas digitales”, se generan conflictos que se podrían reproducir en Chile.

“Entonces, la discusión de si una empresa muy grande o el nivel de concentración en un mercado es muy grande va a continuar en este periodo, por la importancia que tiene el transporte, telecomunicaciones y las plataformas en la economía digital”, concluye.

Libre competencia/ nuevas tecnologías

Siguiendo la misma línea de análisis de sus predecesores, el abogado Benjamín Mordoj, socio de FerradaNehme, dice ver dos temas en los que poner atención: “La profundización de la relación entre libre competencia y nuevas tecnologías. Actualmente, en Europa y Estados Unidos –jurisdicciones de referencia para Chile– buena parte de los casos más relevantes giran en torno a aspectos como plataformas, big data (incluyendo privacidad y datos personales), algoritmos, inteligencia artificial y fintech”, por mencionar algunos.

E ilustra su comentario con “los llamados casos Google, a nivel comunitario, y la investigación de la autoridad alemana en relación con la política de privacidad de Facebook y sus potenciales efectos para la libre competencia”.

La otra tendencia se refiere a una discusión más política de libre competencia –aclara- muy contingente en Estados Unidos, en la que se invita a repensar esta área del derecho “menos restrictiva en su aplicación y la protección de bienes jurídicos que van más allá de la eficiencia económica. Son los llamados neo-brandesians, surgidos principalmente desde el ala más progresista del Partido Demócrata de ese país”. Como ejemplo, menciona el llamado a un control preventivo de fusiones más exigentes y la inclusión de consideraciones de desigualdad económica, libertad de expresión o captura del poder político por ciertos conglomerados.

Efectos nocivos de dificultar la libre competencia

En un mundo ideal la libre competencia debería producirse sin tropiezos; sin embargo, hay ocasiones en que se dificulta la competencia en el intercambio de bienes en el mercado y eso provoca algunos efectos nocivos al desarrollo de la misma.
En este sentido, el abogado Pedro Pellegrini de la firma Guerrero Olivos plantea que "lo que busca la libre competencia, sobre todo que en economías tan pequeñas como la nuestra, es que ciertas situaciones de concentración que se producen no sean abusivas", porque –según explica- la concentración per se no es atentatoria contra la libre competencia, pero sí lo son "ciertos grados de concentración o determinadas prácticas, que realizan las personas que tienen un porcentaje alto de control del mercado, que no van a reflejar el precio justo o de equilibrio respecto de la oferta de ciertos productos y servicios".
Mientras que Daniel Hernández, socio del estudio FerradaNehme, percibe la falta de competencia como un impuesto, que es, además, "sumamente regresivo, pues afecta más intensamente a las personas de menores recursos"; y es "un impuesto ineficiente, pues no es utilizado por el Fisco para invertir en programas necesarios para el desarrollo del país, sino que supone una suerte de transferencia forzosa entre particulares".

La globalidad de la economía disminuye el rezago

¿Cuánto tardan en llegar las nuevas tendencias a Chile? Es sabido que nuestro país adopta con facilidad todo tipo de expresiones que provienen del extranjero. Incluso intentamos seguir la moda, aun cuando sabemos que llega con rezago. Aunque cada vez menos. Así lo estima Velozo, quien admite que "es posible que las nuevas formas de relaciones económicas primero se masifiquen en Europa, Estados Unidos, China y la India y después lleguen con cierto rezago, no muy grande porque estamos en una economía global".
La globalidad ha ido acortando distancia y tiempo. De ahí que vaya disminuyendo el rezago hacia países más periféricos como Chile, más lejanos y con economías que están en proceso de desarrollo.
Por otro lado –dice el exministro del TDLC-, ese rezago no constituye un problema, pues "de todas maneras, las autoridades de competencia chilenas tienen una muy fuerte vinculación internacional y, por lo tanto, están siempre muy al día en el trabajo que se hace afuera, especialmente en Europa y Estados Unidos".
Más tajante es el exsubfiscal nacional económico, para quien es "obvio que el debate parte primero fuera de Chile y después llega con rezago" que puede "demorarse un par de años, porque incluso los casos de colusión que hay afuera, después se revisan acá, a veces más rápido; pero a veces puede ser más lento", sostiene y enfatiza que "los casos de abuso de posición dominante, normalmente, se revisan antes afuera que en Chile, porque la autoridad espera un poco para ver el criterio que se va a aplicar".
En todo caso, Diego Hernández, de FerradaNehme advierte que, en cualquier caso, "Chile es hoy un ejemplo en cuanto a su institucionalidad antimonopolios. La última reforma del año 2016 nos puso en el grupo avanzado de países con un régimen fuerte de protección y promoción de la libre competencia".